精誠所至‧金石為開 - 最專業的國際法律事務所

秉持專業‧貫徹堅持 - 是您事業堅強的後盾和盟友

保障成就‧開拓視野 - 提供國際宏觀的諮詢和服務

注目焦點

祝賀：金石法律所參與第13件大法官釋憲出爐
祝  賀 
 
金石法律所參與之第13件大法官釋憲出爐
 
釋字第785號解釋宣告公務員勤休法令違憲
 
打火弟兄之勤休與健康權終於可獲得合憲保障
 
金石國際法律事務所
 

(法律系校友)從司法官到釋憲達人

林石猛為65歲婦「8年抗戰」

【蘋果即時 2018/09/27 】高雄金石法律事務所所長林石猛是法界有名的公法專家、行政法權威，但更為人津津樂道的，是他從司法官轉任律師14年來，已為代理的案件當事人參與聲請並做成10件大法官解釋案，其中有4件挑戰成，讓司法院大法官做出違憲宣告，堪稱律師界的釋憲達人。

走進林石猛的辦公室，主牆面上掛著名家書法「德不孤」，放滿書籍跟卷宗的會議桌正中央有一隻昂首的大象石雕，辦公桌後方牆邊除了收藏的佛像，還有一缸八分滿的清水。林石猛說，大象代表穩重，半滿的水則是提醒自己要謙和。一位曾經待過金石的年輕律師私下說，「很難想像，一個司法官轉任的大牌律師兼事務所老闆，竟然會定期去翻司法院公報跟法學雜誌，還會把新的實務見解影印分享給同事，但林石猛就常幹這種事。」
59歲的林石猛畢業於政大法律系，司法官訓練所23期結業，曾任高雄地檢署檢察官、高雄地院法官兼庭長、高雄高等行政法院法官，2004年轉任律師迄今。「我大學時成績平平，只有憲法好，後來自己準備司法官跟律師考試，發現只要憲法懂了，很多法律都會跟著開竅。」
談到事務所歷年參與的釋憲案，林石猛如數家珍：「開業以來總共聲請過幾件沒有計算，但被大法官受理而後做出解釋的共有10件，包括釋字610、619、693、697、714、727、730、736、754、755號。」
聲請釋憲10件　主角連受刑人都有
林石猛說，這10件釋憲案的主角，有涉嫌貪污的公務員、被多扣稅的國營企業或證券公司、做燕窩的代工廠、大學教授、買到汞污染廠房的國營企業、眷村改建不同意戶、被冤砍退休金的學校職員，甚至是關在牢裡的受刑人等，其中有4件被大法官宣告法律或命令違憲，分別是610、619、730跟755號，而有的解釋縱使大法官沒有宣告爭議條文違憲，仍對社會有重大影響，例如釋字714號。
釋字714號的聲請人是中石化公司，當年中石化因經濟部政策被迫與台鹼公司合併，20年後，台南市政府卻以台碱公司安順廠在被合併前生產五氯酚滲入土壤造成戴奧辛及汞污染，依照土污法規定應負整治責任，而中石化既合併台碱，就應概括承受繳納整治費用與罰鍰。但中石化自認從未參與製造污染或從中獲利，不甘受罰而聲請大法官解釋。「雖然這號解釋沒有宣告土污法第48條違憲，但理由書與林錫堯大法官的協同意見書都開宗明義指出該條文是行為人責任，意思就是誰做的、誰負責。」
林石猛說，「這有點像買到凶宅的概念，你隱瞞土地有廢棄物，把地賣給我，實務上都會認為構成刑事詐欺或民事上的瑕疵擔保責任；現在太多土地被偷埋垃圾，買到這種土地的人都可以從釋字714號解釋跟相關判決來找答案，誰要負清除責任？就是行為人，而不應該由買受人來負責。」他表示，最近有一個案件當事人就因為這幾句話，找前地主拿回1200萬的廢棄物清除費用，這就是714號解釋文重要的啟發。

為同理心「8年抗戰」　終於成功
另一件令他印象深刻的「8年抗戰」聲請案，則是釋字第730號，聲請人林女士從小因家貧失學，14歲起就到台南師範學校（現為國立台南大學）當工友，任勞任怨做了27年，期間勤勉學習，41歲時終於考上學校書記，她辦理工友退職就任書記後，又做了24年屆齡退休。她原本滿心期待可以用24年的職員服務年資請領月退，沒想到教育部竟說她先前擔任工友已領取退職金，因此24年的職員年資需先扣除之前的工友年資，只核定退休年資為10年，且只能核發一次退休金100多萬，也不能請領月退。
「她為學校奉獻了51年，卻只能領100多萬，還不能領月退，她當然不甘心啊！所以在行政訴訟敗訴確定後，我們就鼓勵她聲請釋憲，結果等了4年半，最後3個月才做出學校教職員退休條例施行細則第19條第2項規定違憲的解釋。」釋憲案出爐後，林女士聲請再審，最後勝訴確定。
由於自己在轉任律師前的最後一個公職，就是行政法院法官，他回首這段代理林女士打官司的歷程認為，如果行政法院的法官有試著用同理心、平等心來看這個案件，拒絕適用不當的法規命令，林女士可以不用受這8年的折磨，「她從65歲退休時開始打官司，打完都已經73歲了，一個退休老人能有幾個8年？」
公益無價　寫狀聲請釋憲免費
打官司很難，聲請釋憲更難，那聲請釋憲的律師費是否天文數字？林石猛笑稱，聲請釋憲是當做公益，不是為了賺錢，所以會視當事人的情況收費，有收5萬、6萬的，有的甚至免費；像2014年為消防員勤休制度不合理所聲請的釋憲案，基於消防員的工作是在守護大眾居家安全，事務所一開始就沒有打算收律師費，反而是一位聯合醫院的護理師聽到消息，還主動捐贈了2萬元的紙張作業費共襄盛舉。
「我的成長過程告訴我，有好東西就賣好價錢，如果是為了做公益，那就是無價的，不收錢都沒關係。」林石猛出身台南歸仁鄉間，爸爸是台鐵工人，媽媽賣水果幫助家計，他常自豪的說自己是半個「生意子」，因為媽媽從小就傳授他一套「賣水果哲學」，至今受用無窮。
「小時候看媽媽出門賣水果，是用一台腳踏車載五簍的貨，前後各放兩簍，椅墊上又一簍，就這樣到處兜售，同樣一顆樹上採的梨子，簍子最上層的往往是賣相最好的，她會載去給有錢人家挑選，1斤成本10元可以賣到30元，中間的次級品載去給軍公教，賣15塊、13塊，還是有賺；最下層的賣相最差，常常都是賣到最後才不計成本以6塊、7塊賣出，這時就是不計較外表、務實的人撿便宜的時候。「所以我平常不太穿名牌，但若要買，一定都是等到打2折、3折時才會下手；東西一樣好，為何要買在最高價？」
他回憶，自己在大二時也去市場賣過水果，媽媽告訴他梨子成本1斤10元，賣20元就好，但是他辛辛苦苦從歸仁騎腳踏車到市場去賣，一整天卻都賣不出去，回家之後他左思右想，覺得很多人是用價格來認定品質，「20元賣不出去，我就賣你30元」，於是隔天捲土重來，再加上他把水果放上磅秤時，還故意少算幾兩，客人看到都覺得佔到便宜，非常高興，水果一下子就賣光光。
法官改披律師袍　自許對顧客誠實不欺
林石猛說，他在當了18年司法官之後毅然決然轉任律師，一方面是經濟因素，當時小女兒念國小音樂班，出國表演1次要7、8萬，他就跟太太說這筆錢要存好幾個月，拜託小孩不要出國，「後來我被女兒念了好久。」至於另一個因素，則是他想在高雄開一家優質的律師事務所，也相信自己遺傳到母親，有經營的頭腦，並且對顧客誠實不欺。
在他事務所的牆上掛著美國知名律師亞瑟．理曼（Arthur L. Liman）的名言「「律師最佳的廣告代言人就是滿意的委託人」，不過林石猛並非來者不拒。由於司法官轉任的背景，往往代表在司法界有豐厚人脈，但他總是在當事人上門要求走後門之類的「台面下服務」時，告訴當事人「我有兩個保證，一是保證不關說，二是不保證輸贏。」久而久之，不恰當的遐想就自然消失了（王吟芳／高雄報導）

以下為金石法律事務所歷年參與的10號大法官解釋概要
釋字610：宣告《公務員懲戒法》第34條2款關於再審議法定不變期間起算規定違憲。
釋字619：宣告《土地稅法》施行細則第15條關於特別稅率地價稅短匿裁罰規定違憲。
釋字693：宣告認購（售）權證發行價款非證券交易收入，相關應稅規定合憲。
釋字697：宣告《貨物稅條例》第2條關於代工廠為納稅義務人等規定合憲。
釋字714：宣告修正前《土污法》第48條關於該法施行前污染行為人之責任規定合憲。
釋字727：宣告《國軍老舊眷村改建條例》第5條關於註銷不同意眷村改建原眷戶權益之規定合憲。
釋字730：宣告《學校教職員退休條例施行細則》第19條關於再任公立學校教職員重行退休年資計算規定違憲。
釋字736：宣告《教師法》第33條關於教師因學校措施遭侵害之訴訟救濟規定合憲。
釋字754：宣告最高行政法院100年5月第2次庭長法官聯席會議關於進口貨物逃漏稅，應併罰關稅、貨物稅跟營業稅的決議合憲。
釋字755：宣告《監獄行刑法》第6條及施行細則第5條第1項第7款不許受刑人向法院請求救濟等規定違憲。

受訪這天，林石猛拿出一大疊資料，要幫記者補充憲法知識。饒偉生攝

附註：本件專訪之後金石又增加了3件大法官解釋如下

釋字779：宣告土地稅法第39條第2項關於非都市土地經編定為交通用地，且依法核定為公共設施用地者，不予免徵土地增值稅違憲。

釋字783：宣告公立學校教職員退休資遣撫卹條例第8條第2項等規定合憲。同條例第77條第1項第3款規定違憲。

釋字785：宣告公務員服務法第11條第2項、公務人員週休二日實施辦法第4條第1項及公務人員保障法第23條違憲。公務人員保障法第77條第1項、第78條及第84條、高雄市政府消防局勤務細部實施要點第7點第3款合憲。內政部消防機關外勤消防人員超勤加班費核發要點第4點、高雄市政府消防局外勤消防人員超勤加班費核發要點第5點及第7點規定，對外勤消防人員超時服勤之評價或補償是否適當，相關機關應於超時服勤補償事項框架性規範訂定後檢討之。因而，使消防員甚至具有類似情形之公務人員如警察之勤休、健康權可以獲得合憲、合理的保障。

林石猛穿上律師袍，他說高雄天氣熱，當地律師很少會打領帶。饒偉生攝

林石猛辦公桌後方掛著一幅書法，上頭寫著「德不孤」。饒偉生攝

辦公室內放著一尊大象，象徵穩重。饒偉生攝

林石猛轉任律師時，親朋好友送來匾額，讚他是法學權威。饒偉生攝

人民越聰明，政府就越努力！－高金素梅

之前，有位法官在開庭中突然因家人染疫而被請回家隔離。疫苗，法官不需要？今天欣聞行政院已完成3600萬劑莫德納採購事宜，期待人民與政府共同協力爭得適足的國際疫苗，保護國人健康，重啓國門。

金石法律與游敏傑律師共同代理向台北高等行政法院起訴，要求判決被告衞福部進口適足的國際疫苗案，行政法院以原告沒有請求權基礎，未開庭即以110年度訴字第623號判決駁回原告之訴。今天7.22）提上訴。上訴狀之前言、結語如下，謹供分享：

前言：行政法院在法制設計上是人民對抗行政高權的最後手段，但人民總是難以期待其發揮保障民權的憲法誡命，又不能絕望，因而原告不願放棄，仍然卑微地企盼得經由司法途徑責令被告機關在「對Delta效力90%降到64%!輝瑞擬向歐美申請緊急授權施打第3劑」(上證1，新頭殼2021.7.9報導)之疫情嚴竣的當下，適時進口適足的國際疫苗，履行基本權國家保護義務，用以平等保障原告及國人的生命、健康及財產權益。爰再次委由律師提起上訴。

鄰人訴訟權不及違建之檢舉！？

再多消防弟兄殉職於違建火場，仍然無法改變行政法院的法律見解？

鄰地指定建築線、取得建築執照及影響日照權時，如旁人認已損及其權益均已可循行政爭訟請求救濟。但就緊鄰的違建，已明顯違反建築及消防法規而提出請求工務機關拆除違建的檢舉，被拒絕後，檢舉人再循訴願及行政訴訟也均未獲得救濟，而再提抗告或上訴，最高行政法院近期先後以110年度上字第154號裁定駁回上訴、110年度抗字第147號裁定駁回抗告，而告確定（均是金石法律代理的案件）。當事人對於行政法院未能依舉輕明重之法理予以救濟，而在深感無奈之餘，只好考慮再循聲請釋憲程序，訴諸大法官釋憲。

令人疑惑不解的是，鄰居依法定程序申請指定建築線或建築執照（含影響日照權，日照權是金石法律代理而爭取到的權益），旁人既可以權益受損為由進行行政爭訟，為何鄰居公然違反建築法第25條之規定擅自搭建違章建築，又不符消防法規時，旁人卻被認定其無公法上的請求權，而不得行政救濟呢？

君不見近年來已有多少位消防弟兄因搶救違建的工廠等建築物，而一再殉職火場令人不捨婉惜的事件，行政法院卻仍然固守昔日的見解而不予近鄰的檢舉人救濟的管道，誠令人不解並深感遺憾。7/9fb

向以惡法非法、保障民權為念的少壯法官拍拍手，按個讚！

2021.6司法院公報，刊登五月份大法官議決不受理案件，凡73件當中計有30件是由台南、雲林、台中等各地方法院法官在個案審理中，認個案所適用的法令有違憲之疑義，裁定停止審理而提出的聲請案。令人訝異但值得鼓勵。司法的天職是保障民權；惡法非法，法官有優先服從憲法的義務，是當代民主憲政主義課予法官的憲法誡命。因而，少壯的法官在案牘勞形之餘，不計較一時的結案件數並寧願加班就個案適用的法令，依其合理確信有違憲疑義，聲請釋憲，雖然未被實質受理作成解釋，其精神與態度即值得肯定。

長期以來，司法失去信任於人民的重要原因之一，就是法官缺乏憲法意識而成了結案的法匠，當人民與官鬥時，刑事庭淪為偵查庭的延伸而上演兩個打一個的戲碼，甚至將法律明定「不得作為證據」之供述經由決議，而得類推適用傳聞法則的例外規定；行政法院雖然被設計為人民對抗行政高權的最後手段卻時常被譏為駁回法院；民事審判、執行則常常忽略了民事審判、執行也是國家公權力的一環仍須受憲法第23條所揭示之法律保留原則的拘束，而在無法律的明文依據下以裁判理由擴張連帶責任（參民法第272條第2項）或「視為」而剝奪一造當事人的權利（如最高法院109台抗大94裁定）。

遺產稅是繼承人公法上的債務，國稅局追税不因限定繼承而受影響

遺產稅為被繼承人死亡後，一旦發生繼承事實，依遺產及贈與稅法第六條第一項第二款之規定，繼承人為遺產稅之納稅義務人，因而遺產稅係屬繼承人之固有債務，而非被繼承人生前所發生而遺留之債務。所以，國稅局以遺產稅債權參與分配被繼承人遺產（不動產）拍賣價金時，其受償順序是劣於被繼承人之生前債務，而不得主張優先或平均受償。參最高法院一0九台上一0四三號民事判決。

從而，只要未拋棄繼承，不因民法採「法定限定繼承」而影響繼承人遺產稅之繳納義務。一旦繼承，繼承人就遺產稅之債務，即不得主張適用民法第一一四八條第二項：「以因繼承所得遺產為限，負清償責任。」之規定。6/28fb

行政處分跨程序之拘束力

最高行政法院109年度上字第81號使用執照事件判決（110.4.30）：

理由五之（一）、：關於建築物之興建，建造執照之核發與使用執照之核發，先後二程序具有關連性，使用執照之核發以起造人按所核准建造執照之設計圖說建築後核發。是於先前程序所作成之行政處分(尤其是授益處分)未被撤銷前，於事實及法律狀態不變下，對同一處分機關於後續程序作成後續處分具有拘束力，以禁止原處分機關藉新作處分之便，達規避撤銷與廢止授益處分之要件限制，而為更不利於相對人之決定，此即所謂「行政處分跨程序之拘束力。」

従而，工務機關先前核發之建照執照即使存有違法之瑕庇，在被撤銷、廢止前，依行政程序法第110修第3項之規定，其效力繼續存在，並對於後續程序之使用執照違法部分具有拘束力。起造人既依建照之圖說竣工，又經查驗相符，工務機關即應核發使用執照。事後，工務機關亦不得以建照存有違法之瑕疵（繼續存在未被撤銷），據以單獨撤銷使用執照之全部或部分；否則，即屬違法之行政處分應予撤銷。金石法律是本件部分原告之代理人。謹提供分享。6/16fb

蒙冤昭雪的喜悅

金石法律代理的大法官釋字第七三六號、七五五號及七八五號解釋，全面性瓦解了軍公教、學生及受刑人之特別權力關係，並因而重新界定行政處分之意涵，廣開行政爭訟保障民權之途徑。

近來，繼保訓會函釋行政處分之判斷不再以權利侵害之嚴重與否為要件；台北地檢法警遭苛扣加班費起訴獲得勝訴；警政署決定自今年五月一日起試辦每位外勤員警超勤數不得超過七十小時（限制工時而非限制超勤津貼之額度）等等改變之餘，今日金石法律接到某公立醫院主管人員蒙冤遭記過處分，經代理復審（相當於訴願）程序，已由保訓會決定撤銷之復審決定，立馬電郵通知當事人，在其欣喜之餘還特別交待要來律所親自受領復審決定的正本，及時地蒙冤昭雪的喜悅適足以却除行政救濟期間心酸歷程的折磨與痛苦。

有權利必有救濟，無救濟非權利。4/9fb

民事審判免受憲法上之法律保留原則的拘束，而得以裁判理由創設連帶責任？

民事審判免受憲法上之法律保留原則的拘束，而得以裁判理由創設連帶責任？

－陳清秀教授fb貼文「憲法的思維高度」之回應

當下司法的主要問題之一，即是憲法學只是被當作考試用的學科而已，並沒有落實在審判實務上，法官審理個案如欠缺憲法意識，人權保障即難以落實。智財法院的民事審判，即曾認連帶責任得以裁判理由予以確認成立，而不理會當事人代理人關於如此見解有違法律保留原則的主張。

其實，民事審判的標的雖然係屬民事法律關係，但是司法審判程序則是國家公權力的一環，法官認事用法仍須受憲法上的原則之制約拘束，不可不辨！

民法第272條規定：「數人負同一債務，明示對於債權人各負全部給付之責任者，為連帶債務。無前項之明示時，連帶債務之成立，以法律有規定者為限。」其中第二項後，不就是憲法第23條所揭示之法律保留原則的體現？法律保留原則意謂，如無法律明確授權，行政機關或司法部門不得片面以行政行為或裁判理由替代法律，任意創設、變更、消滅公私上之法律關係。尤其是，於民法已設有第272條第2項之明文規定下，若謂該原則於民事審判上沒有適用餘地，恐有違法官應依法律獨立審判之憲法誡命。從而，法官於無如民法第188條第1項前段、票據法第96條第1項等法律明定連帶責任之情形下，自不得以裁判理由創設連帶責任，而侵害民事訴訟被告當事人之財產權益甚明。

法拍之拍賣，仍屬民法上買賣？

行政執行之拍定處分，是授益之行政處分。這是最高行政法院一O九年度一四O號裁定的見解。因而，行政執行之拍定處分即有行政程序法上關於行政處分撤銷、癈止等規定之適用。
民事強制執行與政執行政，兩者之間雖有執行機關與適用客體（公私債權）之不同，但兩者的性質均是公權力行政，則無不同（吳庚大法官即曾指出，法院處理非訟及公證等審判以外之事務，係屬實質意義之行政）。
從而，自最高法院四十九年度台上字第二三八五號判決認：「依強制執行法所為之拍賣，仍屬買賣性質，拍定人為買受人，執行法院僅代債務人立於出賣人之地位。」以來之見解是否應予變更，而認強制執行法與行政執行法，都是行政程序法的特別法，並以行政程序法為補充法呢？個人多年以來，在高雄大學財法系強制執行法之課程上，一直採肯定的看法。11/10林石猛律師FB

頁面